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不应过度诠释电信联通涉嫌垄断案

http://www.tele.hc360.com2011年11月16日11:13东莞时间网-东莞日报

    【慧聪通信网】“中国电信和中国联通涉嫌垄断”——当事者是巨型央企,报道者又是央视这样的强势媒体,消息一落地即在社会和资本市场上掀起巨大波澜也是情理之中。

    在讨论之前,我们需要弄清楚,在“中国电信和中国联通涉嫌垄断”案中,他们涉嫌的可能是哪种垄断行为?根据《反垄断法》第三条,垄断行为包括三种:经营者达成垄断协议;经营者滥用市场支配地位;具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。显然,在这三种行为之中,只有可能涉嫌“滥用市场支配地位”一种行为。那么,中国电信和中国联通具备市场支配地位、而且滥用了这种地位吗?

    首先,中国电信和中国联通的市场份额虽高,但不等于中国电信和中国联通在此案涉及市场上占有市场支配地位。《反垄断法》第十九条只是把市场份额当做推定具有市场支配地位的条件,而且明确规定,“被推定具有市场支配地位的经营者,有证据证明不具有市场支配地位的,不应当认定其具有市场支配地位。”越是资本和技术密集型产业,其规模效益就越突出,市场集中度高的特征就越明显,电信正是一个这样的产业。《反垄断法》主旨并不是对抗经济和技术客观规律,阻碍技术进步,也不应当被解释成这样。相反,其第五条明确指出,“经营者可以通过公平竞争、自愿联合,依法实施集中,扩大经营规模,提高市场竞争能力。”正因为如此,除市场份额外,《反垄断法》第十八条“市场支配地位的认定因素”中还规定了一系列认定具有市场支配地位的因素:相关市场的竞争状况;该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力;其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度;其他经营者进入相关市场的难易程度;等等。

    发改委此次调查针对的是互联网服务提供商(ISP)的专线接入市场,与直接面向消费者的有线宽带接入市场不同,竞争更加激烈,除基础电信运营商外,还有700多家合法ISP可以提供带宽,更不用说非法的宽带业务供应商了。

    中国电信和联通在ISP专线接入市场上是否具备市场支配地位尚且存疑,“滥用市场支配地位”之说更难以成立。发改委指责的ISP价格差异虽然存在,但ISP专线接入的宽带产品(如国际和国内接入差异、穿透和静态借入差异)、服务保障条款和竞争态势不同,决定了价格差异是合理而且必然的。如果不考虑产品、服务和市场不同,仅仅因为价格存在差异就要管制价格,那实质上就成了政府定价,在这个市场上必将激励企业服务向低标准看齐。这又不是基本民生用品,有必要耗费我们有限的公共管理资源搞成实质上的政府定价吗?

    不仅如此,发改委和央视此次公布此案的方式和时间也不无可商榷之处。《反垄断法》第四十四条规定,“反垄断执法机构对涉嫌垄断行为调查核实后,认为构成垄断行为的,应当依法作出处理决定,并可以向社会公布。”而公布的应当是查处结果。问题是发改委虽然在6月份通报了肯定性的初步调查结论,但尚未完成征求相关部门和企业意见的法定程序(《反垄断法》第四十三条规定被调查对象有陈述意见的权利),此时便通过央视披露反垄断调查情况,无怪乎会引起许多非议。

    此外,许多报道声称将罚款数亿至数十亿元,问题是即使最终认定构成违规,要按上一年度销售额1%—10%罚款,也只应当以ISP专线接入为基数,而不是以整个有线宽带收入数百亿元为基数,而ISP接入市场只是有线宽带接入市场很小的一部分。

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